再?gòu)男谭ā⑺痉ń忉尅⒎▽W(xué)教科書對(duì)強(qiáng)奸的手段和保護(hù)女方性意志的內(nèi)容來(lái)看，都是將強(qiáng)奸歸屬侵犯女方個(gè)人性自主權(quán)的犯罪，這樣受害對(duì)象只能是女性，而加害主體根據(jù)犯罪構(gòu)成就只能是男性，若有參加施害的女性，那充其量只能成為幫助犯或者教唆犯。羅湖區(qū)律師來(lái)帶您了解相關(guān)情況。

　　換言之，《刑法》將強(qiáng)奸行為限制在“陽(yáng)具中心觀”的自然性交范圍，此強(qiáng)奸罪的本質(zhì)特征實(shí)已將輪奸這一特殊犯罪形態(tài)表達(dá)得十分清楚，成為直觀法定強(qiáng)奸及其輪奸的一把判斷標(biāo)尺——強(qiáng)奸是個(gè)體的強(qiáng)制奸淫，輪奸是強(qiáng)制奸淫個(gè)體的疊加。

　　以之為據(jù)，從罪名視角看，社會(huì)上出現(xiàn)的男性雞奸男性或者女方強(qiáng)制與男方性交等侵害相對(duì)方性自主權(quán)的行為，就不能定義強(qiáng)奸罪；從罪態(tài)視角看，只有一人奸淫得逞而其他共犯只是提供幫助或沒(méi)有實(shí)施奸淫，那其形態(tài)雖為共同犯罪，可只能成立沒(méi)有輪奸情節(jié)的強(qiáng)奸罪。

　　強(qiáng)奸罪包含普通與特殊兩種，其間具有的依存關(guān)系，猶如上下樓層結(jié)構(gòu)，作為普通強(qiáng)奸是該罪基礎(chǔ)面，自然為一樓，輪奸為強(qiáng)奸的特殊形態(tài)、特別加重處罰的情節(jié)，當(dāng)然是二樓，通俗一些說(shuō)，先有強(qiáng)奸存在，然后才談得上是否存在輪奸情況。

　　故依此“上樓理論”，不鑒別強(qiáng)奸罪之法定要件就難以理解輪奸的獨(dú)特內(nèi)涵——共犯?jìng)€(gè)體至少二男強(qiáng)奸既遂，正所謂不知其一，何來(lái)其二？可基于本文著重討論的是共犯輪奸中止問(wèn)題，故對(duì)強(qiáng)奸罪構(gòu)成的法定要件僅稍加闡明，達(dá)致認(rèn)知輪奸“既遂”與否的界限即可（情節(jié)不是罪名，系以實(shí)際結(jié)果作為評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)，要么有，要么無(wú)，于刑法典上根本不存在既遂情節(jié)或未遂情節(jié)一說(shuō)，故在既遂或未遂上加引號(hào)示別）。

　　根據(jù)主、客觀相一致的定罪原則，我國(guó)《刑法》緊扣強(qiáng)奸罪的關(guān)鍵在于兩個(gè)環(huán)節(jié)：缺乏女方有效同意和男方強(qiáng)制性交。由此雙環(huán)證明構(gòu)成強(qiáng)奸的行為人必須在主觀上明知自己的行為違背女方意志，而仍然強(qiáng)行奸淫，在客觀上采取“暴力手段”、“脅迫手段”、“其他手段”。

　　主觀上認(rèn)定。中國(guó)刑法優(yōu)先保護(hù)女方的性自由呈立體態(tài)勢(shì)，即從違背女方意志延伸到女方缺乏意愿或不能正確表達(dá)自己意識(shí)的程度，并且實(shí)際上將舉證責(zé)任倒置，由男方證明女方同意與之發(fā)生性關(guān)系。否則就如亞里士多德所言：“出于無(wú)知的行為，任何時(shí)候都不會(huì)自愿。”

　　也就是說(shuō)，行為人如果能夠證明不知道女方不愿意或缺乏意愿或不能正確表達(dá)自己意志的，則認(rèn)定主觀方面惡性小，縱然已發(fā)生兩性關(guān)系，亦不以強(qiáng)奸罪處理。反之，行為人明知女方是不愿意或精神病患者或癡呆人員或不滿十四周歲的幼女，那就不管行為人使用何種手段與其發(fā)生性交，均按強(qiáng)奸治罪科刑。

　　客觀上認(rèn)定。行為人在客觀上采用暴力、脅迫或其他手段，使女方處于不敢反抗、不知反抗、不能反抗?fàn)顟B(tài)或利用女方處于無(wú)法反抗環(huán)境而乘機(jī)實(shí)施奸淫的行為，認(rèn)定強(qiáng)奸罪名成立。

　　簡(jiǎn)言之，強(qiáng)奸專指男方強(qiáng)制女方性交，那自然推出了性交是行為人追求的目的行為，而性交以外，如猥褻行為，則與強(qiáng)奸無(wú)關(guān)的結(jié)論。于此，輪奸是個(gè)體強(qiáng)奸既遂的疊加，為共同參加強(qiáng)奸之男性人數(shù)包括但不限于二個(gè)且基于同一故意而在較短時(shí)間內(nèi)先后強(qiáng)奸同一女性的犯罪形態(tài)，故認(rèn)定輪奸成立的最起碼條件，是至少兩個(gè)共犯結(jié)構(gòu)的男性均各自強(qiáng)奸既遂，否則，就沒(méi)有輪奸事實(shí)。

　　使用共同犯罪理論版本來(lái)演繹輪奸，為了保障不與之法理產(chǎn)生矛盾，那其所作出的論斷可想而知，且耳熟能詳：一方面，輪奸既然是共同犯罪，那所有共犯的行為，均屬共同犯罪不可分割的有機(jī)組成部分，每個(gè)人的行為（從預(yù)備開(kāi)始到奸淫完畢）均與共同犯罪的結(jié)果具有原因力（不管他本人有無(wú)實(shí)施奸淫），每個(gè)人的意志均對(duì)共同犯罪形成支配力。

　　每個(gè)人在共同犯意支配下的行為造成的后果均屬于共同犯罪的結(jié)果，一人既遂則全案既遂（只要行為不超出共同預(yù)設(shè)）；另一方面，在認(rèn)定共同犯罪的同時(shí)又認(rèn)定共同犯罪中的個(gè)人可以成立犯罪中止，則意味該人在共同犯罪中存在單獨(dú)的犯罪構(gòu)成，他只對(duì)自己個(gè)人的犯罪結(jié)果負(fù)責(zé)。

　　羅湖區(qū)律師覺(jué)得，只要在共同犯罪中放棄了與自身強(qiáng)奸犯罪結(jié)果相當(dāng)?shù)哪遣糠中袨椋涂沙闪⒅兄埂Ｈ舸藙t使共犯中的個(gè)人行為從共同犯罪中游離出去，同時(shí)也就必然割斷該人行為與共同犯罪結(jié)果之間的因果關(guān)系，否定了該人犯意與共同犯罪故意之間的聯(lián)系。