基本情況：趙和王是夫妻。由于感情不和，他的妻子王于2021年4月22日向法院提起離婚訴訟。4月30日13時許，趙酒后到妻子母親家向王要戶口簿，并趁機強行與王發生性關系。考慮到兩個年幼的孩子，王向法院提交了一份諒解書，并向趙表示了理解。趙被法院判處強奸罪（未遂）8個月監禁。婚姻強奸是否構成犯罪是一個值得深入探討的法律問題。
 

　　分歧意見：

　　第一種意見認為，趙的行為不構成強奸罪。主要原因是在夫妻婚姻關系存在期間沒有強奸。在合法婚姻關系存在期間，夫妻之間有具體的個人權利和義務，夫妻之間有履行夫妻生活的權利和義務。在這種情況下，被告趙和受害者王是合法的夫。王起訴離婚后，法院沒有進入審判程序，也沒有判決離婚，因此被告的行為不構成強奸罪。如果認為構成犯罪，也可能破壞公共秩序和良好習俗，使個別婦女濫用法律條款，損害丈夫的合法權利。

　　第二種意見認為，趙的行為構成了強奸罪。原因是：從婚后夫妻生活、夫妻關系等情況來看，被告與受害人之間的婚姻關系已經破裂，即使雙方的婚姻關系存在，也只是出名，不憑結婚證書，丈夫可以隨意強迫與妻子發生性關系。在本案中，被告趙違反了婦女的意愿，強迫與王發生性關系，其行為違反了刑法的規定，符合強奸犯罪的要求，應被認定為強奸。
 

　　評分意見：

　　深圳信義律師同意第二種意見。

　　婚姻的合法性不等于性行為的合法性。丈夫婚后的性權利是一種請求權。刑法第二百三十六條規定，以暴力、脅迫或者其他手段強奸婦女的，處三年以上十年以下有期徒刑

　　具體來說，在司法實踐中，婚姻強奸丈夫是否構成強奸罪，取決于婚姻關系是否處于正常狀態，在婚姻關系正常的情況下，丈夫不會成為強奸犯罪的主體。婚姻關系異常、不穩定的，可以構成強奸罪，如夫妻關系破裂、分居、離婚（包括法院或一審判決）、異常、不穩定、法律禁止、銷售、脅迫婚姻或法律認定無效；教唆或者幫助他人強奸妻子，成為強奸的共犯。